Site Etiketleri:
Adana Ceza Avukatı
Adana Boşanma Avukatı
Adana Avukat
Adana Ağır Ceza Avukatı
Ceza Avukatı
Adana Avukat
Boşanma Avukatı
Ağır Ceza Avukatı
Adana Ceza Avukatı
Adana Ağır Ceza Avukatı
SUÇ ŞÜPHESİ - ŞİKAYET - İHBAR YOKSA ADLİ ARAMA YAPILAMAZ
T.C.
DİYARBAKIR
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
ONİKİNCİ CEZA DAİRESİ
| Esas | : 2021/638 |
| Karar | : 2021/1012 |
| Tarih | : 03.12.2021 |
İhbar üzerine arazide park halinde duran sanığa ait araçta önleme araması kararına istinaden arama yapıldığı, arama sonucunda 1297 paket gümrük kaçağı sigaranın ele geçirildiği, daha sonra nöbetçi Cumhuriyet savcısına bilgi verilerek talimatlarının alındığı, ancak bu aşamaya kadar adli arama kararının alındığına ilişkin dosya içerisinde herhangi bir evraka rastlanmadığı, bir suça ilişkin ihbar veya şikayet, dolayısı ile suç şüphesi söz konusu olduğunda, belli ya da belirlenebilir şüpheliye/şüphelilere yönelik delil elde etme faaliyeti yani kolluğun adli kolluk yetkisinin başlaması nedeniyle CMK'da belirtilen usule göre adli arama kararı alınmasında zorunluluk bulunduğu, aksi takdirde elde edilen delillerin hukuka aykırı olarak elde edilmiş olacağı ve bu delillerin hükme esas alınmasının mümkün olmayacağı gözetilerek; Sanığa ait park halindeki 73 DD 675 plakalı araçla ilgili olarak Cumhuriyet savcısı veya mahkeme tarafından verilmiş bir arama emri/kararı olup olmadığının araştırılması, varsa ilgili kararların aslı veya onaylı örneğinin dosyaya celbinin sağlandıktan sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekir.
İNCELENEN KARARIN;
MAHKEMESİ : Cizre 2. Asliye Ceza Mahkemesi
TARİHİ : 03/03/2020
NUMARASI : 2020/29 (E) ve 2020/149 (K)
SUÇ : 4733 Sayılı Kanuna Muhalefet
I)- Müşteki İpekyolu Gümrük ve Ticaret Bölge Müdürlüğü vekilinin istinaf başvurusunun incelenmesinde;
5271 Sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 279. maddesi gereğince yargılama dosyası üzerinden yapılan inceleme sonucunda gereği düşünüldü;
Suç niteliğine göre, suçtan doğrudan zarar görmeyen ve katılma hakkı bulunmayan Gümrük ve Ticaret Bölge Müdürlüğü'nün davaya katılma ve hükmü istinaf yetkisi bulunmadığı, mahkemece davaya katılmasına karar verilmesinin bu kuruma istinaf hak ve yetkisi kazandırmayacağı ve kurumun karara karşı istinaf yoluna başvuramayacağı anlaşılmakla,
5271 Sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 279/1(b) maddesi gereğince İSTİNAF BAŞVURUSUNUN REDDİNE,
II)- Sanık müdafii ile katılan Tarım ve Orman Bakanlığı vekilinin istinaf başvurularının incelenmesinde;
İlk derece mahkemesinin kararına karşı istinaf kanun yoluna başvurulmakla, dosya incelendi, görüşüldü.
CMK'nun 279. maddesindeki istinaf başvurusunun reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.
Duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, toplanan deliller ve ilk derece mahkemesinin gerekçesine göre yapılan incelemede;
15/04/2020 tarih ve 31100 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 Sayılı Kanunun 63. maddesine göre 5607 sayılı kanuna eklenen geçici 12. Maddenin 2. fıkrasında yer alan "Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihte bu kanunun kapsamına giren suçlardan dolayı kanun yolu incelemesinde bulunan dosyalardan, 3 üncü ve 5 inci maddede bu maddeyi ihdas eden kanunla yapılan düzenlemeler nedeniyle lehe değerlendirme yapılması gereken dosyalar hakkında bozma kararı verilir. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nda bulunan dosyalar ise gelişlerindeki usule uygun olarak ilk derece mahkemelerine gönderilir." şeklindeki düzenleme dikkate alındığında, suçun sübut bulduğunun kabul edilmesi durumunda 7242 sayılı kanun ile 5607 sayılı kanunun 3. ve 5. maddelerinde yapılan değişikliklerin ilk derece mahkemesince değerlendirilmesi gerekmektedir.
Hükümden sonra yürürlüğe giren 7242 sayılı kanunun 61. Maddesiyle değişik 5607 sayılı kanunun 3. Maddesinin 22. Fıkrasına eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki hükümle sanık lehine düzenleme getirilmiştir. 5607 sayılı kanunun 5/2 maddesine göre "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine; soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında, kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır.” şeklinde düzenleme yapılmıştır. Dolayısıyla 7242 sayılı kanunun 62. maddesiyle 5607 sayılı kanunun 5/2. maddesini değiştiren düzenleme uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanması olanaklı hale gelmiştir.
Bu açıklamalar ışığında somut olay incelendiğinde;
02/05/2012 tarihinde ihbar üzerine arazide park halinde duran sanığa ait araçta önleme araması kararına istinaden arama yapıldığı, arama sonucunda 1297 paket gümrük kaçağı sigaranın ele geçirildiği, daha sonra nöbetçi Cumhuriyet savcısına bilgi verilerek talimatlarının alındığı, ancak bu aşamaya kadar adli arama kararının alındığına ilişkin dosya içerisinde herhangi bir evraka rastlanmadığı, bir suça ilişkin ihbar veya şikayet, dolayısı ile suç şüphesi söz konusu olduğunda, belli ya da belirlenebilir şüpheliye/şüphelilere yönelik delil elde etme faaliyeti yani kolluğun adli kolluk yetkisinin başlaması nedeniyle CMK'da belirtilen usule göre adli arama kararı alınmasında zorunluluk bulunduğu, aksi takdirde elde edilen delillerin hukuka aykırı olarak elde edilmiş olacağı ve bu delillerin hükme esas alınmasının mümkün olmayacağı gözetilerek;
1-) 02/05/2012 tarihli olayda sanığa ait park halindeki 73 DD 675 plakalı araçla ilgili olarak Cumhuriyet savcısı veya mahkeme tarafından verilmiş bir arama emri/kararı olup olmadığının araştırılması, varsa ilgili kararların aslı veya onaylı örneğinin dosyaya celbinin sağlandıktan sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kabule göre ise;
2-) Bilirkişi marifeti ile dava konusu eşyanın CİF değerinin belirlenmesinden sonra Gümrük İdaresine müzekkere yazılarak bilirkişinin belirlediği değere göre KEMTV düzenlenmesinin istenmesi, KEMTV'de belirlenecek gümrüklenmiş değerin iki katı tutarındaki miktarın hukuki sonuçları anlatılarak sanığa bildirilmesi ve gerekli ödemeyi yapabilmesi ve makbuzunu dosyaya ibrazı için yeterli süre verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
3-) Yasa değişikliği sonucunda 5607 sayılı kanunun 3/22 maddesi son cümlesine göre, "Eşyanın değerinin hafif olması hâlinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması hâlinde ise üçte birine kadar indirilir." hükmü uyarınca bilirkişi tarafından yapılacak CİF kıymet tespitine göre hesaplanacak olan kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin "hafif" ya da "pek hafif" olup olmadığının ve buna göre cezada indirim yapılması gerekip gerekmediğinin değerlendirilmesi zorunluluğu,
4-) Uyap sisteminden sanık hakkında zincirleme suç hükümlerinin uygulanmasını gerektirir başka derdest ve kesinleşmiş dosyaların bulunup bulunmadığı araştırılarak, 5237 sayılı TCK'nun 7.maddesi ve 7242 sayılı Yasa’nın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması,
5-) Suç tarihi itibariyle 4733 sayılı kanuna muhalefet suçundan dolayı suçtan zarar gören kurum Tarım ve Orman Bakanlığı olduğu halde, hükümde davaya katılma hak ve yetkisi olmayan Gümrük Müdürlüğü lehine maktu vekalet ücretine hükmedilmesi,
Bozmayı gerektirmiş olup, istinaf başvurusu bu itibarla yerinde görülmekle, hükmün 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 280. maddesi uyarınca BOZULMASINA,
Kararın bir örneğinin Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Başsavcılığı'na gönderilmesine,
Dosyanın ilk derece mahkemesine gönderilmesine,
(I) nolu karar yönünden, Cumhuriyet Başsavcılığı yönünden kararın geliş tarihinden, istinaf başvurusunda bulunan yönünden ise tebliğ tarihinden itibaren 7 gün içerisinde hükmü veren Dairemize bir dilekçe verilmesi ya da zabıt katibine beyanda bulunup tutanak tutturup hakime onaylatmak veya başka bir İlk Derece Ceza Mahkemesi ya da Bölge Adliye Mahkemesi Ceza Dairesi aracılığı ile dilekçe gönderilmek suretiyle, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 279/1-b-son cümlesi uyarınca Diyarbakır Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesi nezdinde İTİRAZ kanun yolu açık olmak üzere,
(II) nolu karar yönünden, 5271 sayılı CMK'nın 286/1. maddesi uyarınca KESİN olmak üzere, 03.12.2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.